بقلم فيرونيكا سانتا كروز x شركاء CMBS
لقد أنهينا مؤخرًا عمليتي تحكيم حول الموضوع نفسه، في قاعتين مختلفتين تمامًا.
كانت إحدى القضايا معروضة أمام محكمة SIAC، التي مثلت شركة تجارة معادن مقرها الإمارات العربية المتحدة. أما القضية الأخرى فكانت معروضة أمام محكمة HIAC، التي مثلت شركة تجارة سلع مقرها سنغافورة. مواقع مختلفة، سلع مختلفة، أطراف مختلفة، ولا توجد أي صلة بين القضيتين على الإطلاق.
ومع ذلك، عند قراءة الملفات جنبًا إلى جنب، قد تظن أنها صيغت استنادًا إلى نفس نموذج الأخطاء.
لم ينشأ أي من هذين النزاعين بسبب تصرف أحدهم بسوء نية. ففي كلتا الحالتين، كان العقد واضحًا تمامًا بشأن الأمرين اللذين يتفاوض عليهما الجميع بأشد صرامة: السعر والكمية. أما النقاط الأخرى، فلم يتم التطرق إليها على الإطلاق. ما الذي يُعتبر تأخيرًا في الشحن مقابل فشل في الشحن؟ ماذا يحدث لمركز التحوط عندما يتم تصفية الصفقة الأساسية قبل الأوان؟ ما الذي تعنيه كلمة «الأداء» فعليًّا عندما يقوم الطرف المقابل بفعل شيء ما، ولكنه ليس بالضبط ما كنت تتوقعه؟
في ذلك الصمت يكمن جوهر الخلاف. ليس في بند السعر، بل في الثغرات المحيطة به.
إليكم ما لفت انتباهي من تنفيذ هاتين المهمتين على التوالي:
بند التحكيم ليس نصاً نموذجياً، والتعامل معه على أنه كذلك أمر مكلف. فاختيار مكان التحكيم، والقواعد التي تنطبق — سواء كانت قواعد SIAC أو HIAC أو ICC أو غيرها — يؤثر على وتيرة النزاع، والأدوات الإجرائية المتاحة، وغالباً ما يؤثر على النتيجة نفسها. يوافق الطرفان على هذا البند في الوقت الذي يستغرقه قراءته مرة واحدة تقريبًا. ثم، بعد ثمانية عشر شهرًا، يحدد هذا البند نفسه مدى سرعة حصولهما على الانتصاف ومدى النفوذ الذي يتمتعان به في النزاع.
“الأداء” يحتاج إلى تعريف، لا إلى افتراض. الجميع يفترضون أنهم يعرفون معناه إلى أن تتأخر شحنة ما، أو يتغير اتجاه السوق، أو يدعي الطرف المقابل وجود قوة قاهرة. وإذا لم يحدد العقد الحالات الاستثنائية، فستجد نفسك تتنازع حول التعريفات بدلاً من الحقائق، وهذه معركة أبطأ وأكثر تكلفة.
إن معالجة هذه المشكلة بعد وقوعها تكلف أكثر من معالجتها مسبقًا. وقد تم حل هاتين المسألتين بشكل جيد لصالح عملائنا. لكن عبارة «تم حلها بشكل جيد» لا تزال تعني استهلاك الوقت والتكلفة واهتمام الإدارة، وهو ما كان من الممكن تجنبه تمامًا لو اتُبع أسلوب صياغة أكثر دقة منذ البداية.
لا يتعلق هذا الدرس في الحقيقة بالتحكيم. بل يتعلق بالمجال الذي تختار الشركات التجارية أن تركز اهتمامها عليه. تُكرَّس معظم جهود التفاوض للشروط التجارية، وهو أمر مفهوم. لكن هيكل تسوية المنازعات، ومكان انعقادها، وقواعدها، وتعريفات الأداء والتخلف عن السداد، تُوقَّع وكأنها مجرد تفاصيل ثانوية. ولا ينبغي أن يكون الأمر كذلك. فهذا الجزء من العقد لا يهم إلا مرة واحدة، لكن عندما يهم، فإنه يهم بشكل كامل.
إذا كنت تقوم بمراجعة عقود التداول هذا العام، فمن الأفضل أن تلقي نظرة ثانية على بند التحكيم وتعريفات الأداء، قبل أن تحتاج إليها، وليس بعد ذلك.
