Вероніка Санта Круз x CMBS Partners
Іноземні інвестори, які беруть участь у проектах у гірничодобувній, енергетичній та інфраструктурній галузях у Латинській Америці, майже завжди правильно визначають комерційні умови контракту EPC. Однак у двох сферах, які рідко відображаються в попередній угоді, угоди фактично застрягають або тихо втрачають свою цінність протягом багатьох років: це послідовність отримання дозволів та транскордонні податкові ризики.
Маючи досвід структурування контрактів EPC та пов’язаних з ними угод з придбання активів як у Болівії, так і в Аргентині, ми помітили, що в обох юрисдикціях майже однаково повторюються ті самі дві причини невдач. У цій статті детально розглядається, що це за причини, чому вони виникають і як їх насправді вирішують — не на теорії, а безпосередньо під час самого процесу структурування.
Що таке договір EPC і чому структура має таке велике значення?
Абревіатура EPC розшифровується як «проектування, закупівля та будівництво» (Engineering, Procurement, and Construction) — це модель єдиного контракту, за якою один підрядник бере на себе повну відповідальність за проектування, закупівлю та будівництво об’єкта «під ключ». Це стандартна структура для інвестицій у гірничодобувну галузь, енергетику та інфраструктуру в усій Латинській Америці, а отже, саме тут зосереджується більша частина юридичних та податкових ризиків, пов’язаних із цими угодами.
Комерційна логіка контракту EPC є простою. Однак правова та податкова структура, що лежить в його основі, зазвичай не є такою простою, особливо коли інвестор є іноземним, підрядник — місцевим, а проект перебуває під контролем регулюючого органу, який має власний графік видачі дозволів.
Пастка № 1: Терміни отримання дозволів розглядаються як формальність, а не як фактор, що впливає на укладення угоди
Найпоширеніша помилка, яку ми спостерігаємо: інвестори спочатку розробляють структуру корпоративної угоди, а отримання дозволів та реєстрацію в органах, що регулюють гірничодобувну або енергетичну галузь, розглядають як наступний адміністративний крок.
На практиці все навпаки. Терміни отримання дозволів повинні визначати структуру угоди, а не навпаки.
У нашій роботі з придбання EPC-підрядника для гірничодобувних проєктів в Аргентині саме сама операція з придбання була найпростішою частиною. Справжньою складністю при структуруванні угоди було правильне послідовне планування корпоративних операцій, щоб придбання гірничої ділянки, реєстрація юридичної особи та отримання дозволів, необхідних для фактичного ведення діяльності, відбувалися синхронно, а не так, щоб спочатку укласти угоду на папері, а потім виявити, що цільова юридична особа ще не має ліцензії на виконання робіт, для яких її було придбано.
Це не проблема, характерна виключно для Латинської Америки. Це структурна реальність злиттів і поглинань у регульованому секторі будь-де: цінність активу, який ви купуєте, визначається виключно його здатністю законно здійснювати діяльність, а ця здатність залежить від процесу отримання дозволів, навколо якого потрібно будувати графік угоди, а не просто додавати його як додатковий етап.
Пастка № 2: «Чиста» структура утримання, яка насправді не є чистою
Друга пастка є більш прихованою, а її наслідки — дорожчими: корпоративна холдингова структура, яка на папері виглядає вигідною з податкової точки зору, але все одно залишає іноземного інвестора в зоні ризику щодо сплати місцевого корпоративного податку або ПДВ, оскільки цей ризик закладений безпосередньо в самі угоди EPC, а не в холдингову структуру.
Саме тут юридичне та податкове структурування мають здійснюватися одночасно, а не у вигляді послідовних передач справ між різними консультантами. У рамках нашої роботи над контрактом на постачання палива з державним контрагентом у Болівії корпоративне структурування, участь у тендері та податкове планування були розроблені як єдиний інтегрований процес, спеціально для того, щоб уникнути оподаткування юридичної особи клієнта в ОАЕ місцевим податком на прибуток. Цього результату неможливо досягти, просто правильно організувавши структуру холдингової компанії, а потім окремо підготувавши договір EPC: ризик оподаткування має бути виключений із самого тексту договору у взаємодії з корпоративною структурою, що стоїть над ним.
З того часу ми застосовуємо той самий комплексний підхід до структурування гірничодобувних проєктів в Аргентині, причому оптимізація оподаткування враховується в структурі придбання та операційної діяльності з самого початку, а не впроваджується вже після отримання податкового рахунку.
Чому ця закономірність спостерігається в різних юрисдикціях
У Болівії та Аргентині діють різні системи регулювання, різні податкові кодекси та різні органи, що видають дозволи. Їх об’єднує одна спільна закономірність: іноземні інвестори зазнають втрат не за столом переговорів, а в розриві між корпоративною структурою та оперативною/регуляторною реальністю.
Холдингова структура в ОАЕ, за умови її правильного використання, може суттєво зменшити транскордонні податкові ризики, пов’язані з цими угодами. Однак вираз «за умови її правильного використання» означає, що для досягнення реального ефекту структура холдингу має розроблятися у тісній координації з графіком отримання дозволів та умовами контракту EPC, а не як окрема податкова процедура, що здійснюється на пізнішому етапі.
Практичні висновки
Якщо ви — іноземний інвестор, який розглядає можливість придбання об’єкта в Латинській Америці за схемою EPC, перед підписанням будь-яких документів варто поставити своїм юридичним та податковим консультантам два запитання:
1. Чи враховано в графіку реалізації нашої угоди вимоги щодо отримання дозволів та реєстрації, чи передбачається, що вони будуть виконані автоматично після завершення угоди?
2. Чи є наша податкова структура частиною самих умов договору EPC, чи вона існує окремо лише на рівні холдингової компанії?
Якщо будь-яка з цих відповідей є нечіткою, саме в цьому, як правило, і полягає втрата вартості — не в основних умовах угоди, а в роботі з її структурування, яка проводиться (або не проводиться) навколо них.
Компанія CMBS Partners розробляла структуру контрактів EPC, операцій з придбання гірничодобувних активів та транскордонного податкового планування на території Болівії та Аргентини, поєднуючи юридичне та податкове структурування в єдиний інтегрований процес, а не послідовні етапи консультування. Якщо ви розглядаєте можливість проведення подібної угоди, ми будемо раді обговорити з вами її деталі.
